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浅析国际建筑企业保函管理及风险防控
发布日期:2019-7-8      作者:杨军      摄影作者:      阅读人次:1045       【字号:

摘要:2017821日,国资委与住建部办公厅联合下发了《关于进一步推动中央企业工程建设领域保证金保函替代工作有关事项的通知》后,各类企业用保函替代保证金的方式被广泛运用,尤其是建筑施工企业,用各类保函满足多种风险抵押达到资金释放的模式被认可,保函管理成为企业灵活运用资源、分解资金压力的一个重要方式,而在国际建筑企业里,管理和使用好企业保函、防范好保函风险成为了国际市场中一个不容忽视的因素。

关键词:国际建筑企业、保函、风险、防控

 

保函又称保证书,是指银行、保险公司、担保公司应申请人的请求,向第三方开立的一种书面信用担保凭证。

保函通常由银行出具,其他保证人出具的书面保证一般称为保证书。保函在申请人未能按双方协议履行其责任或义务时,由担保人代其履行一定金额、一定期限范围内的某种支付责任或经济赔偿责任。日常业务中常见的保函有:投标保函、预付款保函、履约保函、质保金保函、海关风险保证金保函等。

国际建筑企业往往从事国际市场中较大金额的合同项目,具有工程量大、工期长、多语种、所属环境涉入不深、受限条件较多等特点,因此,这些企业在外开展业务时,要是对保函风险不了解,就可能造成难以估量的损失。

2018年某集团旗下子公司与阿根廷公司联合投标当地某水电站项目时,在历经各项资质审查通过后,投标方案和单价总体排名第一,业主单位已经对外公示中标的情况下,由于联营方未能在规定时间内提供履约保函,而被取消中标资格,错失大单一个,损失数百万元前期费用,还被列入限制投标名单。

2017年,某集团在科威特一个基础设施项目,收到来自意大利一家分包商的预付款保函,因对出具保函的金融机构资质审查不严,在将近亿元的预付款付给分包商后,分包商跑路,该集团找出具保函的机构索赔,对应机构表示其保函属于伪造,起诉分包商也因涉及多个国家法令而长期无果,由此造成资金链断裂、工期延误罚款等巨额损失。

多起保函案列,给保函管理和风险防范敲起来警钟,那保函到底是什么,国际建筑企业保函风险的来源有哪些呢?

 

国际建筑企业保函风险的主要来源

 

1.部分国别对保函认可条件苛刻

部分国家只承认本国银行或金融机构开具的保函,其他国家的保函也必须作为本国银行的反担保才能成立,而且其保函格式和保函条款固定,不存在修改空间,因此诸多条款都是具有本国保护性的,稍不注意,就存在被罚没的风险,这类情况主要有阿尔及利亚、阿联酋和肯尼亚等国家。

 

2.保函文字为小语种,无英文双语解析

对西班牙语、阿拉伯语、法语等小语种国家,国际建筑企业的语言处于劣势地位,而保函条文往往更加晦涩,理解难度较大,因此在单语中保函原文的限定中,翻译人员和经办人员容易出现对保函文意把握不到位、甚至是对保函条款出现曲解的情况。

 

3.保函开立的币种不是流通货币

如项目所在地货币不属于流通货币,根据合同条款要求以所在国货币作为保函币种,而结算是以流通货币作为结算币种,因此会出现保函开立和被索赔时出现两个币种汇率不一致的汇率风险。

 

4.似是而非的闭口保函条款

虽然现代保函里,一般都签订到期终止的闭口保函,但是对保函的具体结束条款,往往限定不明,如预付款保函规定业主签发验收证书之日起保函到期,履约保函约定业主签发移交证书30日起保函终止,这类保函关闭往往以模糊事件作为条件,给受益人(即业主)留下过多否定空间,容易形成争议。如卡扣验收证书、过度要求质保不接受移交。

 

5.联营体方不具有保函能力

部分国家为了保护当地企业利益,在我国建筑企业参与投标过程中,要求必须与当地企业组成联营体,联合投标。但当地企业可能出现保函资源受限、信用额度用完等情况,造成其所属份额无法开具保函而违约的风险。

还有一些国家和地区因为政治形势、国家政策、法律变更的影响也给保函管理带来较大的潜在风险。

 

国际建筑企业保函风险的防范

 

近期以来,在中美经贸摩擦大背景下,国际建筑企业的市场危机日渐凸显,伴随而来的保函风险也是越来越大,设置专人专岗,对保函的开立、修订、延期、撤销进行专业管理,加强保函知识培训与学习,进而对主要人员尤其是市场人员进行宣讲,防范保函风险,已经迫在眉睫。

 

1.充分调研所在国政策和相关条款

在参与投标前充分了解当地市场和相关政策,对所在国金融系统、法律系统需要有足够的调研,培养成熟的有一定社会资源的国别市场,及时关注所在国政治、经济动态,并及时做好记录,准备对应方案。尽可能规避格式固定、不接受任何条款修改的保函,充分把握参与前的主动权,必要时能够果断取舍,以避免更大损失;争取国内大型银行或国际知名银行的直开保函,避免转开、反担保带来的纠纷,还能降低保函成本。

 

2.加强语言学习,过好语言关

针对小语种保函的特点,就需要打铁自身硬的本事了,学习当地语言和表达方式,选择语言功底过硬的专业人员对接,选择专业的翻译公司,寻求所在国金融、法务系统人员对保函条文更直白的解释,并对每个条文进行最细致的研讨,才能避免类似于科威特基础设施项目分包保函的风险,才能最大限度降低翻译误解带来的风险。

争取小语种与英语并行的双语保函,争取全球通用条文表达,规避歧义晦涩条款,也是防范保函风险的重要手段。

 

3.约定保函币种的汇率比例

对于个别国家政治经济不稳定造成的货币汇率浮动较大,开出的所在国货币保函可能存在贬值风险,可以在保函条款中对承兑汇率进行区间约定或者直接汇率锁定,以保证保函本身的价值,降低汇兑风险。

 

4.具体化保函抵减或终止条款

在保函条款确定之前,就应重视保函的抵减(特别是预付款保函)条款,在与业主商定保函条文时保障自己的正当权益,如附加“开具保函的银行可凭借申请人提交的结算单据或交易记录证明自行递减保函额度”,以避免概念化的条款造成保函纠纷。

保函终止条款最理想化的状态是以明确的时间节点为终止条件,不附加任何撤销条件,尤其是类似于提供验收证明、移交证书的条款,通过商务谈判,获得保函的最大自主权,才能让保函终止风险降低到最小。

增加索赔条款,尽可能规避无条件的见索即付条款,避免业主单位的恶意索赔或与保函银行的串通、欺诈风险,延长受益人提出索赔兑现的间隔时间,增加受益人提出违约索赔的证明材料,以争取与业主的谈判时间和机会。

 

5.寻求成熟、资质过硬的合作方

面对部分必须联营的市场环境,除了深入了解项目合作的具体情况,还需要充分考研合作方经营能力与各种资源,在签订合作战略协议前摸清楚对方的授信额度和资金状况,必须能承担起对应份额内的相关责任。尽可能规避为抢占市场而代为联营体出具超出份额内的保函,同时也禁止为合作方提供信用担保。中标后对当地分包或者第三国分包的保函审查也必须慎之又慎,对保函条文和开立银行需要进行深度稽核,才能规避前文所述意大利分包商卷款跑路的风险。

    保函风险的防范不单单是某个方面的重视,更是一场综合能力的博弈,在日益激烈的国际建筑市场竞争中,不管是商务招标还是合同谈判,经常都是时间短、任务紧,留给国际建筑企业调研考察的时间相对有限,而且谈判中,业主地位也往往强势,甚至是提出很多过分要求,对承包方的修改意见直接拒绝,这需要各个部门协调配合、据理力争,也需要商务谈判的智慧技巧来肢解困难,进而取得相对公平的合同地位。

保函管理在企业中通常以兼职身份存在,充当着可有可无、用过就丢的角色,企业定位普遍偏低,但是在银根收紧、风险管控越来越被严格的当下,合理利用这有限的额度,为企业创造更多的资金空间和发展机会是每一个企业应该深思的问题,更是看业主吃饭、看信誉资质去竞争的国际建筑企业的稀缺资源,千万不要因为保函条文上一个不利规定而赔上本来就非常稀薄的利润,培养保函管理人才,建立保函管理台账,设置保函风险预警,才能在国际浪潮中走的更远。

 

参考文献:

[1] 姚晓芳. 国际承包工程项下保函风险及防范浅析. 中国经贸,2015.08

[2] 王宇. 浅议工程承包业务中开立履约保函风险及其注意事项.工程建设与设计.2010-12

[3] 百度,保函解析

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